Как получить адресное разъяснение Минфина

Анатолий Иванов, руководитель налогового управления Фонда «Сколково» (на декабрь 2015 года)

Как составить запрос, чтобы получить нужный ответ от Минфина? Какие нюансы необходимо учитывать при подготовке обращения? И что может повысить вероятность положительного разъяснения?

В статье для журнала «Практическое налоговое планирование» Анатолий Иванов разбирает практические аспекты взаимодействия с Министерством финансов: от оценки перспектив обращения до формулирования вопросов и подготовки аргументов.

Многие налогоплательщики при выработке своей позиции по спорным вопросам налогообложения учитывают письма Минфина, размещённые в справочных правовых системах. Но редко кто пользуется своим правом бесплатно получить от чиновников адресное разъяснение — письмо, адресованное конкретному налогоплательщику (подп. 2 п. 1 ст. 21, п. 1 ст. 34.2 НК РФ). Такая защита от налоговых претензий особенно актуальна сейчас, когда исход судебного дела предсказать очень сложно.

Наличие адресного разъяснения исключает начисление пеней и наложение штрафов в случае, если налогоплательщик следовал изложенной в нём позиции, а инспекция в ходе налоговой проверки с ней не согласилась (п. 8 ст. 75, подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ). А с экономической точки зрения доначисление налога спустя значительное время после срока его уплаты без начисления штрафов и пеней является беспроцентным кредитованием за счёт бюджета.

Кроме того, тот факт, что позиция Минфина совпадает с позицией компании, может помочь убедить налоговый орган в принципе отказаться от соответствующих претензий. А также стать весомым аргументом для аудиторов и судей по существу спора. Поэтому для компании очень полезно получить адресные разъяснения важных вопросов, по которым практика неоднозначна или существует риск её изменения.

Не стоит опасаться того, что Минфин даст невыгодный ответ. Во-первых, Налоговый кодекс не обязывает компанию следовать разъяснениям Минфина. И сами чиновники обязательно отметят это в своём письме. Во-вторых, на данный момент Минфин не направляет копию своего адресного ответа в налоговый орган по месту регистрации налогоплательщика. Невыгодный ответ чиновников в ходе налоговой проверки не попадёт в руки проверяющих, если руководство компании само этого не захочет.

В обезличенной форме эти адресные разъяснения могут появиться в справочных правовых системах. Из их текста уже не будет ясно, какая компания задавала вопрос. И эти письма не будут обязательными для налоговых органов (письма Минфина России от 07.08.07 № 03−02−07/2−138 и ФНС России от 14.09.07 № ШС-6−18/716@).

Минфин обычно высказывает в своих письмах крайне консервативную профискальную позицию. Чиновники очень неохотно отступают от буквального толкования текста Налогового кодекса. В связи с чем редко принимают во внимание общие принципы налогообложения или практику окружных судов. Особенно если такая практика толкует нормы закона в пользу налогоплательщика.

Более того, если сотрудники Минфина по какой-то причине не захотят отвечать на вопрос по существу, они всегда могут ответить, что обращения организаций по оценке конкретных хозяйственных ситуаций не рассматриваются и консультационные услуги не оказываются. Либо формально без учёта подробностей запроса процитируют статьи Налогового кодекса — дадут отписку.

В то же время по ряду вопросов от Минфина всё-таки можно получить выгодное разъяснение. Рассмотрим такие ситуации.

Уже имеется безадресное разъяснение Минфина. Следование разъяснениям Минфина, размещённым в справочных правовых системах и не адресованным конкретному налогоплательщику, не освобождает от штрафов и пеней (письмо Минфина России от 07.08.07 № 03−02−07/2−138). Однако в большинстве случаев для конкретного налогоплательщика Минфин готов изготовить адресную копию ранее данного безадресного разъяснения. Поэтому, если удалось найти письмо Минфина с выгодной позицией по важному для компании вопросу, о нём обязательно стоит упомянуть в тексте запроса.

И, напротив, если Минфин ранее в своих письмах уже высказывал неприемлемую для компании позицию, то переломить её новым запросом, скорее всего, не получится. Если, конечно, не возникли какие-то новые обстоятельства, например изменилась законодательная база или появилось решение одного из высших судов.

Позиция компании является прямым следствием позиции Минфина. В некоторых случаях из выводов, сделанных Минфином в других письмах, выгодное компании толкование прямо следует логически или по аналогии. Например, в своих разъяснениях Минфин ранее уже давал нужное определение какого-либо термина или высказывался о применимости льготы в аналогичной ситуации. Можно сослаться на такой пример в запросе. Однако успех возможен, только если вывод или аналогия прямо следуют из ранее высказанной позиции Минфина.

Судебная практика высших судов на стороне компании. Минфин в большинстве случаев готов учитывать позицию, высказанную в актах Верховного, Конституционного и Высшего арбитражного судов. Однако их решения, принятые в пользу налогоплательщика, обычно толкуются Минфином максимально узко. Кроме того, упоминая в тексте запроса о решениях высших судов, необходимо учитывать их статус, а также последующие изменения в судебной практике.

Буквальный текст нормы подтверждает позицию компании. Если позиция компании прямо следует из текста Налогового кодекса, то Минфин, вполне вероятно, её подтвердит. Но существует ряд вопросов, по которым Минфин традиционно игнорирует текст Налогового кодекса (например, письмо Минфина России от 02.04.15 № 03−04−06/18 275).

Формальности. Запрос нужно направить по адресу: 109 097, г. Москва, ул. Ильинка, д. 9. Можно сделать это по почте, однако надёжнее передать с курьером. Это исключит возможность утери обращения, а также уменьшит общий срок получения ответа. Стоит также сохранить копию запроса со штампом Минфина о его получении.

Адресовано письмо должно быть директору департамента налоговой и таможенно-тарифной политики И. В. Трунину с отметкой, что компания запрашивает письменное разъяснение по вопросу применения законодательства о налогах и сборах в порядке пункта 1 статьи 34.2 НК РФ. Далее письмо будет передано конкретному исполнителю.
В запросе нужно указать название, ИНН и почтовый адрес организации. Ответы на запросы Минфин всегда направляет по почте.

Подписать запрос может единоличный исполнительный орган либо представитель компании по доверенности (ст. 27, 29 НК РФ). В последнем случае к запросу прикладывается оригинал или нотариально заверенная копия доверенности. Срок ответа на запрос составляет два месяца с момента его получения (п. 3 ст. 34.2 НК РФ, п. 11.10 Регламента Минфина, утв. приказом Минфина России от 15.06.12 № 82н). Если компания не получила ответ в этот срок, есть смысл написать жалобу на имя И. В. Трунина с приложением копии запроса и просьбой ответить на него по существу.

Содержание. В запросе необходимо коротко и максимально обезличенно описать фактические обстоятельства ситуации. Слишком подробное описание может стать поводом для отказа в разъяснении со ссылкой, что Минфин не рассматривает конкретные хозяйственные ситуации.

Не стоит забывать, что освобождение от штрафов и пеней не применяется в случае, если адресное разъяснение основано на неполной или недостоверной информации (подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ). Ответ Минфина чаще всего содержит минимум информации о фактической ситуации. Поэтому в случае возникновения спора о применимости полученного разъяснения к конкретной ситуации будет анализироваться исходный текст запроса. Поэтому разумно указывать в запросе только те фактические обстоятельства, которые имеют правовое значение в рассматриваемой ситуации.

В запросе нужно указать применимые нормы НК РФ и других нормативных актов и обязательно предложить желаемый вариант их толкования. Фактически запрашивать нужно не разъяснение нормы права, а подтверждение правильности её понимания компанией. Минфин не обязательно согласится с предложенным толкованием, однако, если он готов это сделать, это сильно упростит работу исполнителю. И у него не будет готовых аргументов для отрицательного ответа.

Если в запросе придерживаться стилистики обычных писем Минфина, это также упростит работу исполнителю. Помогут ему и реквизиты подтверждающих нужную позицию писем Минфина, других органов, решений высших судов.

С учётом изложенного рекомендуемая структура запроса выглядит следующим образом:

• приветствие и просьба дать разъяснение в порядке пункта 1 статьи 34.2 НК РФ;
• краткое описание фактических обстоятельств дела;
• изложение применимых норм права;
• изложение желаемого их толкования;
• реквизиты писем и решений судов, в которых высказывается аналогичная позиция;
• просьба подтвердить правильность вышеизложенного понимания норм;
• адрес для отправки ответа.

На практике существуют некоторые хитрости, которые позволяют увеличить шансы компании на получение положительного разъяснения.

Оценка масштаба проблемы. При написании запроса стоит учитывать, насколько положительный ответ может затронуть интересы бюджета. Если нужен ответ на очень узкий вопрос, есть смысл это максимально подчёркивать.

Повторный запрос. Иногда позиция компании может быть обоснована сразу несколькими аргументами, взаимоисключающими или плохо сочетающимися друг с другом. В таком случае стоит написать в Минфин через определённый интервал времени несколько запросов с описанием проблемы под разными углами. Возможно, один из таких аргументов рано или поздно убедит чиновников.

Первоначальная публикация: «Практическое налоговое планирование», № 12, декабрь 2015 года. Автор — Анатолий Иванов.
Читать оригинал.